從法律上講，股東以非貨幣出資沒有任何問題，《公司法》第二十七條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。”但是在股東以非貨幣出資的過程中需要履行必要的程序。律師在實務(wù)工作中需要根據(jù)非貨幣資產(chǎn)的不同類型對出資的合法合規(guī)性進行核查。

　　一、以知識產(chǎn)權(quán)作為出資在實務(wù)操作中應(yīng)該注意六大問題：

　　1. 出資的無形資產(chǎn)所有權(quán)問題，是否屬于職務(wù)發(fā)明，一定要說清楚。即關(guān)注用于出資的知識產(chǎn)權(quán)是否屬于出資股東所有，其中重點關(guān)注是否是職務(wù)發(fā)明的問題。

　　2. 出資(財產(chǎn)轉(zhuǎn)移過戶)的程序是否合法有效。即用作出資的知識產(chǎn)權(quán)是否經(jīng)過評估和驗資，是否已交付公司占有和使用。

　　3. 出資的比例是否復(fù)核設(shè)立時《公司法》的規(guī)定。知識產(chǎn)權(quán)出資的比例問題，即用作知識產(chǎn)權(quán)出資的比例是否符合法律法規(guī)的規(guī)定，也會引起股轉(zhuǎn)公司的關(guān)注。

　　4. 出資資產(chǎn)的評估報告是否適當，評估價值是否真實合理。即用作出資的知識產(chǎn)權(quán)價值是否高估、作價是否公允，是否導(dǎo)致虛假出資，并侵害其他投資人的利益。需要證券資質(zhì)的評估機構(gòu)對無形資產(chǎn)出資進行復(fù)核，出具資產(chǎn)是否減值的評估報告，如果證券資質(zhì)的評估機構(gòu)評估之后出現(xiàn)減值的跡象，企業(yè)要根據(jù)評估報告進行減資或者出現(xiàn)金進行補足實收資本。

　　5. 無形資產(chǎn)和公司業(yè)務(wù)是否緊密相連，是否后續(xù)對公司業(yè)績做出貢獻。如果不能對業(yè)績做出貢獻，而是為了滿足出資的目的，只能對公司的知識產(chǎn)權(quán)出資的部分進行減資。

　　6. 無形資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)是否明晰，是否存在潛在法律糾紛。

　　二、知識產(chǎn)權(quán)出資的程序性事項

　　就現(xiàn)行《公司法》而言，對知識產(chǎn)權(quán)出資并無評估和審驗之要求。但就新三板掛牌而言，對知識產(chǎn)權(quán)進行評估和驗資是有必要的。

　　1、知識產(chǎn)權(quán)評估

　　知識產(chǎn)權(quán)出資評估一般首選“收益法”。收益法常用指標有收益額、收益期限和折現(xiàn)率。收益額是指由知識產(chǎn)權(quán)直接帶來的未來的超額收益。總體來說，用收益法進行評估只是一種預(yù)測，難免帶有主觀偏差。因此，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)往往會在反饋意見要求保薦機構(gòu)和券商就評估方法和作價的公允性進行核查，并發(fā)布法律意見。

　　2、辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)

　　對于知識產(chǎn)權(quán)出資，根據(jù)公司法，應(yīng)辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)，即需將知識產(chǎn)權(quán)所有權(quán)屬由出資人轉(zhuǎn)移至公司，并辦理變更登記手續(xù)(如需要)。

　　3、驗資

　　知識產(chǎn)權(quán)出資和貨幣出資、實物出資一樣，須在出資完成后，由會計師驗資后計入實收資本。

　　三、由知識產(chǎn)權(quán)出資導(dǎo)致的問題及其解決方案

　　1、常見問題

　　(1)權(quán)屬問題：名為出資人所有，實際為公司所有,即用于出資的知識產(chǎn)權(quán)為職務(wù)成果;

　　(2)作價過高：知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生的效益遠遠低于評估時預(yù)測的效益;

　　(3)沒有辦理權(quán)屬轉(zhuǎn)移。分為兩種情況，第一種，知識產(chǎn)權(quán)已交付給公司，但沒有辦理產(chǎn)權(quán)過戶。第二種，既沒有將知識產(chǎn)權(quán)交付給公司，也沒有辦理權(quán)屬過戶手續(xù);

　　(4)出資比例不符合規(guī)定;

　　(5)應(yīng)當進行評估，但沒有評估;

　　(6)沒有驗資。

　　2、解決方案

　　針對(1)、(2)、(4)三方面的問題，通常的方法有三，即第一，減資：將該部分無形資產(chǎn)進行減資，并相應(yīng)減少公司的注冊資本(如果該部分出資已享受分紅，分紅應(yīng)予返還，因此此種方法會引起連鎖反應(yīng)，一般不予采用)第二，置換，即用股東用等額現(xiàn)金將用于出資的知識產(chǎn)權(quán)置換出來;第三，補正，即用現(xiàn)金替代。

　　針對問題(3)，通常的解決方案是辦理過戶，如沒有交付的話，還需交付，并按同期貸款利率支付利息予以補償。

　　針對問題(5)，最常見、最簡單的方法是有證券資質(zhì)評估公司進行復(fù)核，并出具復(fù)核報告。

　　針對問題(6)，由會計師進行復(fù)驗。

　　四、無形資產(chǎn)出資的比例

　　(一)對于無形資產(chǎn)的出資比例，在《公司法》中有較為明確的規(guī)定。而《公司法》對于無形資產(chǎn)出資比例的規(guī)定，也經(jīng)歷了一個不斷變化的過程。

　　1、1999年修改后的《公司法》第二十四條規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。

　　2、2005年修改后的《公司法》(于2006年1月1日起實施)對此規(guī)定進行了變更，只是規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊資本的百分之三十，而沒有單獨對工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)這類無形資產(chǎn)進行一個最高比例的限定。

　　3、2013年修改后的現(xiàn)行《公司法》，取消了原《公司法》中對貨幣最低出資比例的限制。

　　(二)除了《公司法》之外，部分針對高新企業(yè)、外資企業(yè)的法規(guī)中，對于無形資產(chǎn)的出資比例有著特殊的規(guī)定。

　　1、《關(guān)于以高新技術(shù)成果出資入股若干問題的規(guī)定》(已于2006年5月23日廢止)則明確“以高新技術(shù)成果出資入股，作價總金額可以超過公司注冊資本的百分之二十，但不得超過百分之三十五”。

　　2、一些地方性政策，也對高新技術(shù)企業(yè)的無形資產(chǎn)出資進行了規(guī)定。例如，《深圳市人民政府辦公廳印發(fā)深圳市工商行政管理局關(guān)于促進高新技術(shù)企業(yè)發(fā)展若干注冊問題的暫行規(guī)定的通知》(深府辦〔2001〕82號)第一條則取消了對高新技術(shù)成果作價出資的比例限制，“以高新技術(shù)成果作價出資的，其作價出資占注冊資本的比例由出資各方協(xié)議約定。出資各方應(yīng)當將高新技術(shù)成果的作價金額、占注冊資本的比例、辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)等事宜記入公司章程。高新技術(shù)成果作價出資的比例超過注冊資本35%的，全體股東應(yīng)當共同出具承擔企業(yè)債權(quán)債務(wù)連帶責(zé)任的書面承諾。”

　　《北京市工商行政管理局關(guān)于中關(guān)村科技園區(qū)高新技術(shù)企業(yè)注冊登記改制改組工作的試點意見》(京工商發(fā)[2000]127 條)第6 條 “鼓勵投資者對園區(qū)內(nèi)高新技術(shù)企業(yè)投資，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的，其作價出資的總金額占注冊資本(金)的比例最高可達60%，另有約定的除外。”

　　(三)外資企業(yè)對于無形資產(chǎn)出資比例的限制也有一個逐漸變化的過程。

　　1、2001年的《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》第二十七條的規(guī)定，外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)應(yīng)當為外國投資者所有。該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價應(yīng)當與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。

　　2、2014年修改后的《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》取消了外資企業(yè)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專業(yè)技術(shù)最高投資比例的限制。

　　3、2014年6月24日，商務(wù)部發(fā)布《商務(wù)部關(guān)于改進外資審核管理工作的通知》，取消對外商投資(含臺、港、澳投資)的公司首次出資比例、貨幣出資比例和出資期限的限制或規(guī)定，改由投資者(股東、發(fā)起人)自主約定并在合營(合作)合同、公司章程中載明。

　　綜上所述，在對企業(yè)無形資產(chǎn)的出資比例進行核查的時候，需要注意兩點問題，第一，出資的時間;第二，企業(yè)的特殊性質(zhì)。出資時間的不同，決定了適用法律的不同，而不同時期的法律對于無形資產(chǎn)出資比例的限制性要求存在著差異。企業(yè)的性質(zhì)不同，決定了企業(yè)可以適用針對性的法律法規(guī)，遵循特殊性規(guī)定。

　　五、知識產(chǎn)權(quán)出資

　　知識產(chǎn)權(quán)出資是公司無形資產(chǎn)出資的一種形式，以知識產(chǎn)權(quán)出資的過程中需要關(guān)注以下問題：(1)是否屬于職務(wù)發(fā)明;(2)用于出資的知識產(chǎn)權(quán)是否與公司業(yè)務(wù)相關(guān)。

　　(一)以職務(wù)發(fā)明出資

　　1、職務(wù)發(fā)明的判斷

　　職務(wù)發(fā)明是指企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、國家機關(guān)的工作人員執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。

　　職務(wù)發(fā)明分為兩類，一類是執(zhí)行本單位任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造。包括下列三種情況：

　　(1)發(fā)明人在本職工作中完成的發(fā)明創(chuàng)造;

　　(2)履行本單位交付的與本職工作無關(guān)的任務(wù)時所完成的發(fā)明創(chuàng)造;

　　(3) 退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)做出的、與其在原單位承擔的本職工作或者單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造;

　　另一類是主要利用本單位的物質(zhì)條件(包括資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不向外公開的技術(shù)資料等)完成的發(fā)明創(chuàng)造;如果僅僅是少量利用了本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，且這種物質(zhì)條件的利用，對發(fā)明創(chuàng)造的完成無關(guān)緊要，則不能因此認定是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。

　　2、職務(wù)發(fā)明的專利權(quán)歸屬

　　根據(jù)我國《專利法》第六條的規(guī)定，職務(wù)發(fā)明其申請專利的權(quán)利屬于該單位。申請被批準后，該單位為專利權(quán)人;單位應(yīng)當對發(fā)明人或設(shè)計人給予獎勵。

　　3、新三板企業(yè)股東以職務(wù)發(fā)明出資的解決方案

　　對于股東以職務(wù)發(fā)明進行出資的新三板企業(yè)，在進行規(guī)制時有兩種主要方案：第一，減資;第二，現(xiàn)金置換。

　　第一，減資。減資是處理已職務(wù)發(fā)明出資最為直接有效的手段。因為職務(wù)發(fā)明或職務(wù)成果已經(jīng)評估、驗資并過戶到公司，這種情況下一般通過減資程序在公司注冊資本中減去職務(wù)發(fā)明的估值。并將通過減資置換出來的無形資產(chǎn)無償贈給公司使用。

　　第二，現(xiàn)金置換。現(xiàn)金置換無形資產(chǎn)出資指用現(xiàn)金替代原無形資產(chǎn)出資，公司的注冊資本維持不變。通過現(xiàn)金置換來解決職務(wù)發(fā)明出資問題的案例也不在少數(shù)，例如：成明節(jié)能(證券代碼：430380);博益氣動(證券代碼：831798)，奧特美克(證券代碼：430245)等。

　　(二)用于出資的知識產(chǎn)權(quán)與公司業(yè)務(wù)無關(guān)

　　核查用于出資的知識產(chǎn)權(quán)是否與公司業(yè)務(wù)有關(guān)也是判斷新三板公司出資合法合規(guī)的一個重要方面。實踐中，有些企業(yè)為了申報高新技術(shù)企業(yè)，創(chuàng)始股東與大學(xué)合作，購買與公司主營業(yè)務(wù)無關(guān)的無形資產(chǎn)通過評估出資;或者股東以自己擁有的與公司業(yè)務(wù)無關(guān)的專利技術(shù)或非專利技術(shù)通過評估出資。但因為專利與公司的業(yè)務(wù)毫無關(guān)系，對公司的生產(chǎn)經(jīng)營沒有實際價值，公司沒有使用過該無形資產(chǎn)，此行為涉嫌出資不實。

　　在解決方案上，與“以職務(wù)發(fā)明出資”的解決方案相似，也可以通過減資和現(xiàn)金置換的方式進行規(guī)制。

　　六、證監(jiān)會在審核無形資產(chǎn)出資問題時所關(guān)注的要點

　　(一)無形資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)歸屬的問題

　　其中重點關(guān)注職務(wù)發(fā)明的問題

　　(二)無形資產(chǎn)的價值問題

　　即是否存在高估、是否導(dǎo)致虛假出資

　　(三)無形資產(chǎn)出資的程序問題

　　即是否經(jīng)過評估和驗資，中介是否具備相應(yīng)資質(zhì)。

　　(四)無形資產(chǎn)占比的問題

　　七、由無形資產(chǎn)出資導(dǎo)致的問題及其解決方案

　　(一)產(chǎn)權(quán)歸屬問題

　　解決方案包括

　　1. 在規(guī)定的期限內(nèi)辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)

　　2. 超出期限的情況下，由公司無償使用，需要補辦產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)并出具補充驗資報告。

　　3. 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移存在重大障礙的，應(yīng)以等額貨幣補足出資。如遇增值，應(yīng)按擬出資資產(chǎn)的現(xiàn)市值代替原始出資，應(yīng)出資資產(chǎn)的增值部分歸屬公司。繁殖，如遇擬出資資產(chǎn)貶值，應(yīng)按原定出資額出資，有關(guān)損失由有過錯的股東承擔。

　　4. 職務(wù)發(fā)明問題。職務(wù)發(fā)明是比較容易引發(fā)糾紛的問題。一般的解決思路是，如果是公司用無形資產(chǎn)出資，就要設(shè)法證明該項無形資產(chǎn)屬于職務(wù)發(fā)明;如果是自然人股東以無形資產(chǎn)出資，就要設(shè)法證明該無形資產(chǎn)不屬于職務(wù)發(fā)明。

　　如果涉及職務(wù)發(fā)明，只能依會計差錯以減資方式進行，減資公告后，注銷無形資產(chǎn)(按照目前會計準則職務(wù)發(fā)明不是確認價值的)，為彌補減資后對公司的影響，通常會采用等值貨幣再行增資至原來水平。

　　(二)無形資產(chǎn)價值問題

　　(a)如果不存在產(chǎn)權(quán)問題，且價值評估手續(xù)完備的，則可能需要結(jié)合當時情況做具體分析，有時并不一定被認為出資不實。一般來說，在處理價值高估問題時，應(yīng)在相關(guān)的董事會、股東會或交易文本中按以下口徑說明比較好：發(fā)現(xiàn)技術(shù)未能發(fā)揮原來估計的作用，作價偏高，經(jīng)重新評估，股東協(xié)商調(diào)低作價或者原股東補足作價偏高的部分，這樣比較容易解釋為價值評估或客觀情況發(fā)生變化等方面的問題而非出資不實。

　　一般的會計處理方式是：

　　如果出資資產(chǎn)對公司沒有價值或不適用于公司經(jīng)營，由出資股東將賬面余額用等值貨幣或其他資產(chǎn)回購，對不實攤銷的部分再以等值貨幣或其他資產(chǎn)補足。

　　如果出資資產(chǎn)對公司經(jīng)營非常必要，先將無形資產(chǎn)全部做減值處理，再由原出自股東將減值補足，計入資本公積。將不實攤銷的部分再以等值貨幣或其他資產(chǎn)補足。

　　(b)2009年保代培訓(xùn)材料

　　“對于企業(yè)歷史上的出資資產(chǎn)質(zhì)量差、評估價值較高的情況，屬于會計問題，應(yīng)合理計提減值。如要對評估增值過高的出資進行現(xiàn)金補足，不需要對出資資產(chǎn)的會計處理進行追溯調(diào)整，補足的現(xiàn)金直接計入資本公積。”

　　(c)2010年保代培訓(xùn)材料

　　“如歷史上確實存在出資問題，如出資不實、虛假出資、資產(chǎn)高估、抽逃出資等，應(yīng)有相應(yīng)的補救措施，補救后不會對現(xiàn)在造成不利影響，補救完后應(yīng)運行一段時間，這與創(chuàng)業(yè)板是一致的。”

　　同時，根據(jù)保代培訓(xùn)顯示的信息:

　　-----出資不到位比例〉50%，補足并等待36個月;

　　-----出資不到位30-50%之間，補足并等待1個會計年度;

　　-----出資不到位<30%，補足即可。

　　一般來說，比例越大風(fēng)險越高。

　　小結(jié)：對于無形資產(chǎn)價值問題的彌補措施，主要包括置換和補足，如果是無形資產(chǎn)的評估值遠超過資產(chǎn)的真實值，或者專利被覆蓋，也可以采取全額計提減值準備的方式，使凈資產(chǎn)保持持續(xù)真實。